‏290.00 ₪

שאלת המחקר

כיצד בא לידי ביטוי מימון דק הרמת המסך והגבלת האחריות בדיני חברות?

תוכן עניינים

מבוא    

מהי הרמת מסך

הרמת המסך כביטוי לעיקרון תום הלב     

צמצום היקף התחולה של הרמת המסך לתנאים "צודק ונכון" ו"מקרים חריגים"          

דרישת ה"ידיעה" ועצימת העיניים

מימון דק           

חברות עם מאזן קטן      

חברות עם מאזן ההולך וקטן       

מימון על ידי הלוואות     

תחרות עם נושים חיצוניים          

הגדלת הערך הכולל של הפירמה

מימון דק והרמת מסך : דין רצוי  

הרמת מסך כדרך לחלוקה (allocation) של נזקי מימון דק  

החצנה (externalization)           

החובה המהותית           

התרופה           

היעדרו של עסק ממשי, או מבחן "הקליפה הריקה" 

פס"ד אפרוחי הצפון בע"מ           

ביקורות על פס"ד אפרוחי:          

נטילת התחייבויות במסגרת הניסיון להציל את העסק מקשיים, והטעיית נושים         

התקופה שלאחר חקיקתו של תיקון מס'  לחוק החברות      

סעיף  של חוק החברות  

אין די ב"מימון דק" על מנת להביא להרמת המסך  

יכולת החברה לפרוע את חובותיה           

ביטול אחריות דירקטורים ונושאי משרה   

האיזון הראוי בין עיקרון האישיות המשפטית הנפרדת לבין העקרונות של דיני הגביה כלפי חברה שהתנהלה באופן כלכלי כושל תוך נטילת סיכון עסקי מיותר

מהותו של הסיכון העסקי

ההבחנה בין התחייבויות של עסק פעיל, לבין חברות שאינן אלא "קליפות ריקות"       

ההבחנה בין מקימי חברות סדרתיים לבין מקימי עסקים ממשיים     

פיזור הסיכון העסקי       

"הנושא היעיל" בסיכון העסקי      

חובות הנוצרים במהלך הניסיון להציל את ה"עץ הבוער"     

חבות מכוח אחזקה במניות למול חבות מכוח שליטה          

דילול זכויות הנושים למול סיכונים עסקיים ידועים מראש    

ההבחנה בין נושים רצוניים לבין נושים לא-רצוניים  

הרמת המסך לטובת בעלי המניות           

סקירת מגמות הפסיקה להרמת מסך ופסיקה עדכנית בנושא          

סיכום   

ביבליוגרפיה      

רבים הם התמריצים לממן חברות במימון דק. רבים הם היזמים ומנהלי החברות הנענים לתמריצים אלה. רבות הן החברות הממומנות מימון דק. צורת מימון זו משרתת אינטרסים חד צדדיים של בעלי החברה. מאידך גיסא היא עלולה לפגוע בנושים : היא מחצינה את סיכוני חדלות הפרעון מן הבעלים אל הנושים. החצנה זו אינה רצויה. מצד אחד אינה מקדמת יעדים כלל-משקיים או חברתיים; מאידך גיסא הריהי מטילה עלויות הקשורות בעסק על מי שאינו קוצר את תועלות העסק ומבחינה זו הריהי חוטאת לעקרונות הבסיסיים של הצדק. גם מן הבחינה המשפטית הטכנית המימון הדק אסור. יש בו משום הפרה של חובות זהירות ואמון מצד קברניטי החברה כלפי החברה שבניהולם. אם החברה הגיעה למצב של חדלות פרעון רשאי המפרק (או כונס הנכסים) להיפרע מקברניטי החברה על הנזק שנגרם לה מן המימון הדק. התועלת מהליך כזה תוסב לנושי החברה. בכך יושב הצדק הדיסטריבוטיבי בין בעלים לנושים על כנו. הליך כזה כרוך בהרמת מסך ההתאגדות : לעיתים תהיה הרמת מסך זו כללית. במקרה כזה יחויבו בעלי החברה בחובות התאגיד ללא הגבלת סכום. לעיתים ניתן יהיה להסתפק בהרמת מסך חלקית. במקרה כזה לא יכיר המפרק בהלוואות שניתנו לחברה על ידי בעליה ; הוא או בית המשפט יחליטו על סובורדינציה של הסכמי אשראי אלה. ההשפעה המעשית של אקט הרמת המסך הינו, החבת החברים בחובות התאגיד. מבחינה זו מהווה האפשרות להתעלם מפרגוד ההתאגדות חריג חשוב לדוקטרינה הנוגעת להגבלת האחריות. מאחר שמספר התאגידים הממומנים באופן דק הוא משמעותי, יש לאפשרות להרים את המסך בעילת המימון הדק משמעות מרחיקה לכת. ההלכה שנקבעה בפרשת Salomon v. Salomon תיהפך לנחלת העבר. כדי לזכות ביתרונותיה של תורת האחריות המוגבלת יצטרכו בעלי החברה לסכן בעסק סיכון של ממש משלהם. בהעדר סיכון של ממש שנטלו על עצמם מרצון יהיו נכסיהם הפרטיים ערבים להצלחת העסק ויתווספו לכרית הבטחון שמעמיד הדין להבטחת זכויות הנושים. [1]

לסיכום, וע"פ ההלכה כיום- פסק דין אפרוחי הצפון משמר העמק- ניתן לקבוע כי ההלכה היא כי מימון דק לכשעצמו יכול לשמש, במקרים מסוימים, כעילה בלעדית להרמת מסך.

ישנה מחלוקת בין המיעוט (רובינשטיין) לבין דעת הרוב (פרוקצ'יה וארבל).

רובינשטיין קובע שלאור עמדת המחוקק שמימון דק אינו העילה היחידה להרמת המסך, לא ניתן לעשות כן. פרוקצ'יה קובעת שניתן לבצע הדחייה של החוב (לכל הפחות הדחייה, לגבי הרמת מסך לא נקבע הדבר במפורש) בשל מימון דק. לפי דעת הרוב, מימון דק כשלעצמו יכול להוות עילה להרמת מסך. 

הבעיה בפס"ד היא הנימוק שנסב סביב דיון חוקתי. השופטת פרוקצ'יה אומרת בפתח הדברים כי השאלה היא שאלת איזון בין זכויות חוקתיות- הזכות להתאגדות של בעלי המניות אל מול הזכות לקניין של הנושים החיצוניים, ויש לאזן זאת עם העיקרון המלכותי במשפט- עיקרון תו"ל והגינות.

ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית)

פרופ' דוד האן דיני חדלות פירעון (מהדורה שנייה, לשכת עורכי הדין) ( 2018)

מונדרר נ' חוק איסור הלבנת הון הוצאת "אוצר המשפט". (2018)

Ekstein A. "Skin in the Game: Aligning the Interests of Credit Rating Agencies, Proxy Advisors, and Investors" Harvard Business Law Review (2017).