‏290.00 ₪

שאלת המחקר

כיצד בא לידי ביטוי חופש הביטוי המסחרי?

תוכן עניינים

א. הקדמה.

 ב. הגדרת המונח "חופש ביטוי מסחרי".

 ג. מודל I: הביטוי המסחרי אינו כלול בזכות החוקתית לחופש הביטוי;

 1. ההיבט הפוליטי-דמוקרטי;

 2. ההיבט האישי: מימוש עצמי ואוטונומיה של הפרט;

 3. חקר האמת - שוק חופשי של דעות.

 ד. מודל II: העיקרון של חופש הביטוי נותן הגנה חוקתית גם לביטוי מסחרי, אך במידה פחותה;

 1. נימוקים בעד החלת המודל;

 2. התוצאות המשפטיות הנובעות מהחלת המודל;

 3. ביקורת על הנימוקים להחלת המודל;

 4. ביקורת על התוצאות המשפטיות הנובעות מהחלת המודל.

 ה. מודל III: חופש הביטוי המסחרי נכלל בחופש הביטוי וזוכה להגנה חוקתית מלאה כמו כל ביטוי אחר;

 1. בעד המודל;

 2. נגד המודל.

 ו. סיכום.

המונח "חופש הביטוי המסחרי" יוצר מתח דוקטרינלי, שכן הוא כולל שני גורמים שונים במהותם: חופש הביטוי מחד גיסא וחופש המסחר מאידך גיסא, שחברו יחד להוות יציר כלאיים בעל זהות מורכבת ביותר.

חופש הביטוי הוא עקרון יסוד שקיבל הגנה חוקתית רחבה במשפט במדינות הדמוקרטיות. הגנה חוקתית זו הבטיחה שחופש הביטוי יוגבל רק אם מימושו יפגע במספר מצומצם של זכויות או אינטרסים שהוכרו כרבי חשיבות, וכן שההגבלה תהיה מצומצמת ככל האפשר.1 לעומת זאת החופש לנהל חיי מסחר איננו עיקרון חוקתי מבוסס ומוגדר כמו חופש הביטוי. חופש זה בעייתי מעצם טיבו, שכן מימושו מקדם זכויות כלכליות של שכבה מסוימת בחברה, שכבת בעלי העסקים, אך הוא בהחלט עלול לפגוע בזכויותיהן הכלכליות של שכבות אחרות בחברה.2 על כן המדינות הדמוקרטיות מתחבטות אם להעניק הגנה חוקתית לחופש לנהל חיי מסחר, ומה היקפה הרצוי של הגנה זו.3 אם שיטת משפט בוחרת להעניק הגנה חוקתית רחבה לחופש הביטוי ולחופש לנהל חיי מסחר, הרי שחופש הביטוי המסחרי יזכה להגנה חוקתית רבה. אך הגדרת מעמדו החוקתי של חופש הביטוי המסחרי בעייתית וקשה בשיטת משפט אשר מעניקה הגנה חוקתית רחבה לחופש הביטוי, ומסרבת להעניק הגנה כזו לחופש לנהל חיי מסחר.4

במונח "חופש הביטוי המסחרי" טמונה גם בעייתיות מסוג אחר. חופש הביטוי מתקשר במחשבה ראשונה לעקרונות הדמוקרטיה, במובן של היכולת לבטא רעיונות פוליטיים מכל סוג שהוא, רעיונות חשובים שמשפיעים על חיינו. מה לעיקרון זה ולמודעה בעיתון, בה ראובן מבקש למכור את מכוניתו המשומשת משנת X במחיר Y?5 חופש הביטוי מוביל אותנו לעולם של רעיונות ומחשבות, בעוד שחופש המסחר הוא ודאי יותר עולם של אקטים, של פעולות.6 כיצד ניתן לחבר בין השניים?

פתרון הקונפליקטים שהצגנו יכול להיות על-פי שלושה מודלים שונים:

מודל ראשון: אין להכליל את הביטוי המסחרי במסגרת ההגנה החוקתית על חופש הביטוי.

מודל שני: העיקרון של חופש הביטוי נותן הגנה חוקתית גם לביטוי מסחרי, אך במידה פחותה מאשר לביטוי שאיננו מסחרי.

מודל שלישי: חופש הביטוי המסחרי הוא חלק אינטגרלי מהעיקרון של חופש הביטוי, ויש להעניק לו הגנה חוקתית כמו לכל ביטוי אחר.

בחיבור זה נבחן את היתרונות והחסרונות של כל אחד מהמודלים הללו, ונצביע על המודל השלישי כמודל המועדף. אין מניעה לראות בביטוי המסחרי דייר שווה זכויות בממלכת חופש הביטוי, כי במקרים רבים קשה לבודד ביטוי ולשייכו לקטיגוריה נפרדת של ביטוי מסחרי. כמו כן, הרציונלות שבבסיס מתן ההגנה לחופש הביטוי מתקיימות גם ביחס לביטוי מסחרי. התוצאה המשפטית אשר נובעת, מהחלת המודל השלישי על הביטוי המסחרי היא, שהיות שהוא איננו חשוב פחות מביטוי אחר, יש להעניק לו הגנה חוקתית מלאה. מובן שהגנה חוקתית כזו לא תמנע הגבלת חופש הביטוי המסחרי בגין אינטרסים שיוכרו כתכלית ראויה להגבלת חופש הביטוי.

ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית) 

אמנון רובינשטיין שבטי מדינת ישראל: ביחד ולחוד - ליברליזם ורב-תרבותיות בישראל, הוצאת דביר, 2017

אסתר חיות "גבולות המשפט", ספר אדמונד לוי (2016)

בג"צ קידום יזמות ומו"לות בע"מ נ' רשות השידור, פ"ד מח (2) 1

Marzel I., Eltis K. "Revising The Limits On Judicial Expression In The Digital Age: Striving Towards Proportionality In The Cyberintimidation Context", (The National Journal of Constitutional Law 2017))