‏290.00 ₪

תוכן עניינים

מבוא 2

שאלת המחקר 4

תזוזה בגישת הממסד 4

אפליה מתקנת: לפצות את קבוצת-היעד על הפליה חמורה וישירה שהתרחשה בעבר 6

בג"ץ גורן נגד הום סנטר 12

דיון 14

פסק הדין 15

ערעור הום סנטר 15

אלחנני נ' מדינת ישראל 21

משפט משווה 23

יפן 23

הולנד 25

חוקי העדפה מתקנת בהולנד 25

חוק הטיפול בשוויון 26

חוק הטיפול בשוויון (גברים ונשים) 26

אמצעי פעולה חיובית 26

מכסות מגדריות 26

מיעוטים אתניים ואנשים עם מוגבלויות 27

אכיפה וציות 27

מסקנה 27

שבדיה 28

משפט עברי 28

העדפה מתקנת בהלכה היהודית 28

עקרונות רלוונטיים בהלכה 29

האם יש מקום להעדפה מתקנת בהלכה? 29

טיעונים בעד: 30

טיעונים נגד: 30

מסקנה 30

סיכום ביניים 32

סיכום 32

ביבליוגרפיה 35

חקיקה: 35

ספרות ומאמרים: 35

פסיקה: 37

אנגלית: 38

מבוא

אפליה מתקנת היא דוקטרינה אשר, על אף שהיא מעוררת ויכוח רב, מוכרת בשל תפקידה בקידום שוויון מגדרי במקומות עבודה. הביקורת העיקרית על הדוקטרינה מתמקדת בצורותיה המחמירות יותר, כמו שיטת המכסות. דיונים מהתקופה האחרונה העבירו את הדגש לעיקרון השכר השווה עבור עבודה שווה, כפי שבא לידי ביטוי בפסק הדין התקדימי "הום סנטר" בבית המשפט העליון. מקרה זה סימן רגע משמעותי בשיח המשפטי בכך שהציב בראש סדר העדיפויות את יישום חוק שכר שווה לעובדים ולעובדות, אפילו במחיר פגיעה אפשרית בעיקרון חופש ההתקשרות. במהלך הדיונים, עלתה מחלוקת בין השופטים השונים בבתי המשפט השונים, אשר הדגישה את החשיבות בקיום שיח מחקרי מעמיק בנושא חקיקת עיקרון השכר השווה. הוויכוח בין השופטים נסב סביב הגישה הראויה לתגובת המשק לצעדים "מתקנים" של הרשות השופטת. בניגוד לעמדת בית הדין הארצי, בית המשפט העליון נקט בגישה זהירה יותר, והמעיט בחשיבות תגובת השוק. החלטה זו, לדעתי, מצדיקה בחינה מעמיקה יותר, תוך שימת דגש על חקירה תיאורטית של יישום אפקטיבי של עקרון האפליה המתקנת. פסק הדין קשור באופן מהותי לעיקרון זה ומדגיש את הצורך בטיפוח שינוי תודעתי בחברה כלפי שינוי. אני טוענת כי מאמצים משפטיים שמטרתם לכפות על השוק התנהגות המנוגדת להיגיון כלכלי, צפויים להיות בלתי מוצלחים. לפיכך, אסטרטגיה משפטית המעודדת שיתוף פעולה בין המגזר הכלכלי לממשלה, תוך שאיפה כנה לשינוי תפיסות המעסיקים, תהווה גישה חברתית-משפטית הולמת יותר.

בראשיתו, ניתוח זה יעמיק בדוקטרינה של אפליה מתקנת, תוך ביאור הגדרתה המלאה והתוצאות שלהן היא שואפת. בחינה זו תחשוף את המורכבויות סביב התנגדותם של מעסיקים לאמצעים כופה במסגרת הדוקטרינה. על מנת לעורר את הדיון התקוע-משהו בנושא קריטי זה, ייערך דיון תיאורטי וקונספטואלי תמציתי. בהמשך, ייבחנו מקרה "הום סנטר" והמחלוקת המשפטית סביב אופן הטיפול בתגובות שוק פוטנציאליות להתערבויות ריבוניות. לבסוף, יידונו שלוש נקודות מבט תיאורטיות, אשר שופכות אור על המחלוקת שהוזכרה לעיל.

אפליה מתקנת מייצגת צעד דרסטי וזמני במיוחד. הקיצוניות שבה מתבטאת בהענקת סמכות למדינה להתערב באופן ישיר בפעילותו החופשית של השוק. ההצדקה לצעד כה דרסטי נובעת מההכרה בקיומן של פרקטיקות מפלות שהשוק אינו מסוגל לתקן באופן עצמאי, בין היתר בשל הטיות ארוכות שנים שהשתרשו עמוק בנורמות החברתיות, דבר המוביל לכשל שוק. מטרתה הסופית של האפליה המתקנת היא לעודד שינוי בתודעה החברתית, ובכך לבטל את הצורך בהתערבות ישירה ולאפשר לשוק לתפקד באמצעות פרקטיקות מקובלות. על אף אופייה הזמני, הדוקטרינה עומדת בניגוד גמור למסגרת הכלכלית הליברלית, באופן שמייצר התנגדות מובנית ליישומה.

שאלת המחקר

כיצד באות לידי ביטוי גדרות העדפה מתקנת בישראל?

ביבליוגרפיה לדוגמא

חוק-יסוד: ישראל מדינת הלאום של העם היהודי 

חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו

חוק שוויון זכויות לאנשים עם מוגבלות (תיקון מס' 25), התשפ"ד-2024

חוק שוויון ההזדמנויות בעבודה, התשמ"ח - 1988

פרידמן ט', ליימן-ווילציג ש' חופש הביטוי של רבני הציונות הדתית: בין הלכה, משפט ותקשורת בדמוקרטיה הישראלית, ניב, (2024)

בבצ'וק אריה לוסין ומדינה ברק "ביקורת שיפוטית על הרפורמה המשפטית" עיוני משפט כרך מ"ח. עמודים 1-49 (2024)

מיכל הורוביץ "העדפה מתקנת וגדרותיה — שאלת היחס הראוי כלפי תגובת שוק אפשרית" מאזני משפט י , תשע"ה